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  • 试论破产清算程序中的土地使用权抵押解除
    作者:中国人民…    文章来源:本站原创    点击数:2428    更新时间:2012-4-28    字体:


     

    摘要:破产清算程序中抵押土地使用权的处置事关抵押权人和企业职工的切身利益,其中抵押土地使用权解除,办理注销及国土资源部门协助执行等问题因涉及各方利益及立场不同办理过程颇费周折。本文结合案例,就破产企业抵押土地使用权的处置中出现的有关法律问题从理论和实践角度进行了简明扼要的阐述,并提出了相应的应对措施建议,以期对管理人在今后的破产清算工作有所帮助。

    关键词:土地使用权   抵押解除       协助执行 

    一、问题的提出

    企业因资不抵债,无法清偿到期债务进入破产清算程序后其主要目的为公平清理债权债务,依法有序清偿各类债务。而清偿债务之前需有赖于管理人清理处置破产企业的各项财产,其中企业的土地使用权往往是清偿各类债务的主要资产,而大部分企业的土地使用权均在企业融资过程中为债务担保办理了土地使用权抵押。因涉及各方的不同利益冲突,在破产企业抵押土地使用权的处置过程中,经常遇到各种各样的疑难问题。

    案例:

    19958月,某机械厂经批准取得了一宗国有划拨工业用地,并申请了土地登记,领取了国有土地使用证。1998年,机械厂因流动资金短缺向某工商银行贷款300万元,并用取得了的国有划拨工业用地使用权提供抵押担保,且办理相关抵押担保登记手续。20058月,因机械厂经营不善无力清偿到期债务,经机械厂申请,当地中级人民法院依法受理并裁定机械厂进入破产清算程序。在对抵押土地的处置过程中抵押权人不同意处置抵押土地且拒绝办理解除抵押手续,当地国土资源部门以抵押权人不同意办理土地抵押注销手续为由不予办理土地挂牌出让手续。后经人民法院与当地国土资源部门协商,国土资源部门同意在人民法院出具生效法律文书和协助执行通知书后直接办理土地使用权抵押注销手续,然后再办理土地挂牌出让手续。但在人民法院出具机械厂的破产宣告法律文书及协助执行通知书后,国土资源部门又提出了各种质疑,致使机械厂的抵押土地使用权处置颇费周折。

    这是一个典型的案例,在破产清算程序中对抵押土地使用权的处置往往涉及土地抵押权利人、管理人、人民法院、国土资源部门等,其中抵押土地使用权解除,办理注销及国土资源部门协助执行等问题颇费周折。本文结合案例,就产企业抵押土地使用权的处置中出现的有关法律问题从理论和实践角度做一探讨,以期对今后的破产清算工作有所帮助。

    二、土地使用权抵押注销登记的办理程序

    1.申请办理注销登记

    根据《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第三十八条“抵押权因债务清偿或者其他原因而消灭的,应当依照规定办理注销抵押登记。”和《关于土地使用权抵押登记有关问题的通知》(199713日 国家土地管理局〔1997〕国土〔籍〕字第2)关于“抵押合同解除或终止,抵押权人应出具解除或终止抵押合同的证明文件,与《土地他项权利证明书》一起交抵押人,抵押人自抵押合同终止或解除之日起十五日内,持有关文件到土地管理部门办理注销抵押登记手续。”之规定。一般情况下,注销土地抵押登记的申请人为抵押人和抵押权人。在办理土地抵押注销登记时,国土资源管理部门要求申请人提交抵押权人的解除或终止抵押合同的证明文件、《土地他项权利证明书》及其他相关资料。

    2.直接办理注销登记

    根据《土地登记办法》第五十条 “有下列情形之一的,可直接办理注销登记:(一)依法收回的国有土地;(二)依法征收的农民集体土地;(三)因人民法院、仲裁机构的生效法律文书致使原土地权利消灭,当事人未办理注销登记的。”之规定,因生效法律文书致使土地他项权利消灭,当事人未办理注销登记的,国土资源管理部门可直接办理土地抵押注销登记。

    三、土地抵押权注销登记办理过程中的困境

    1. 抵押权人不同意协助办理解除抵押手续

    破产清算程序中抵押权人不同意处置抵押土地且拒绝办理解除抵押手续的原因分析。根据《物权法》和《担保法》的规定,抵押是一种债的担保,是法律为保证债权的实现而设立的一种担保方式,债务人不履行债务时,债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。但债务人进入破产清算程序后,抵押资产处置有两个问题决定了只能由管理人处置:一是抵押权人抵押资产的变价款是否大于其担保的债权,大于部分应当参与破产分配。二是若2006827前破产企业职工劳动债权清偿有缺口,需要抵押资产变价款清偿。因而抵押权人丧失了处置抵押物的主动权,同时又担心法院和管理人能否公允的处置和分配抵押物的变现价款,因此,抵押权人往往在破产清算程序中不履行或怠于履行土地抵押注销登记手续。

    2. 国土资源部门不愿自行直接办理解除抵押手续

    国土资源部门不同意自行直接办理土地抵押注销手续的原因分析。一般情况下,抵押权人的债权得到清偿或与抵押人协商达成共识的,抵押权人都会主动协助抵押人自动到国土资源管理部门申请办理土地使用权抵押注销登记手续,在抵押权人的债权未得到清偿或未与抵押人协商达成共识的情况下,国土资源管理部门自行直接办理土地使用权抵押注销登记,可能引起抵押权人的异议,面临行政诉讼的风险。

    根据最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》(法发〔20045号)之规定,国土资源部门有义务协助人民法院执行土地使用权、房屋等。同时最高人民法院《关于行政机关根据法院的协助执行通知书实施的行政行为是否属于人民法院行政诉讼受案范围的批复》(法释〔20046号)规定,行政机关根据人民法院的协助执行通知书实施的行为,是行政机关必须履行的法定协助义务,不属于人民法院行政诉讼受案范围。但如果当事人认为行政机关在协助执行时缩小或扩大了范围或违法采取措施造成其损害,提起行政诉讼的,人民法院应当受理。《最高人民法院关于审理人民法院国家赔偿确认案件若干问题的规定(试行)》第十一条第(八)项规定,由错误发出协助执行通知的法院承担司法赔偿责任,协助执行义务机关不承担赔偿责任。因此,国土资源管理部门为避免行政诉讼风险,不愿自行直接办理土地使用权抵押注销登记,除非人民法院出具生效法律文书和协助执行通知书要求办理协助执行土地抵押注销登记事项。否则抵押土地使用权的处置工作困难重重。

    3.人民法院强制解除土地使用权抵押制度的缺失

    在破产清算程序中,抵押权人不履行或怠于履行土地抵押注销登记手续,国土资源管理部门为避免行政诉讼风险,不愿自行直接办理土地使用权抵押注销登记。因此,只有由人民法院出具生效法律文书和协助执行通知书要求国土资源部门办理协助执行土地抵押注销登记事项。

    根据最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》(法发〔20045号)第一条关于“人民法院在办理案件时,需要国土资源、房地产管理部门协助执行的,国土资源、房地产管理部门应当按照人民法院的生效法律文书和协助执行通知******协助执行事项。”之规定,人民法院如果需要国土资源部门协助执行土地抵押注销登记事项就必须制作生效法律文书并将生效法律文书和协助执行通知书送达国土资源部门。

    虽然根据破产法的规定,破产申请受理时属于债务人的全部财产,以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产,为债务人财产。破产企业用于抵押的财产仍然是破产企业的财产。债务人被宣告破产后,债务人财产称为破产财产。由管理人履行“管理和处分债务人的财产”的职责。进入破产程序,破产财产的变价只能由管理人实施。抵押权人应当申报债权并提供抵押的证据材料。但对抵押权人出于自身利益的考虑不同意或消极抵处将抵押土地交由管理人与其他破产财产一并处置,同时不履行或怠于履行土地抵押注销登记手续,并未规定由管理人向人民法院申请,人民法院依法裁定强制解除土地使用权抵押的应对措施。因此,没有生效法律文书裁定强制解除土地使用权抵押,国土资源部门同样不会直接办理土地使用权抵押注销登记,抵押土地使用权的处置工作也还是困难重重。

    四、抵押权人不履行或怠于履行土地抵押注销登记手续的对策

    基于破产程序是一种公平的集体清偿程序,要对所有债权人作出公平的清偿,为使管理人清理和处置债务人财产得以顺利进行,《破产法》申请与受理章节中对查封、扣押、冻结等财产保全措施的解除做了明确规定,要求人民法院受理破产申请后,有关债务人财产的保全措施应当解除。同理,抵押权人不履行或怠于履行土地抵押注销登记手续将严重阻碍管理人对抵押土地使用权的处置变现。因此,建议在最高人民法院制定的破产法司法解释中设立法院强制解除土地使用权抵押制度,明确规定管理人对抵押权人申报的担保债权进行审查后书面通知抵押权人解除土地使用权抵押,协助办理土地注销手续。抵押权人不协助办理土地注销手续的,管理人应当向人民法院申请,由人民法院依法裁定解除土地使用权抵押。具体操作思路为:

    一、债务人进入破产程序后,由抵押权人申报债权并提供抵押的证据材料。管理人对抵押权人申报的债权进行审查后书面通知抵押权人,告之管理人需履行“管理和处分债务人的财产”的职责,请抵押权人在接到通知后十五日内解除土地使用权抵押,协助办理土地注销手续。

    二、抵押权人在接到通知后十五日内不履行或怠于履行土地抵押注销登记手续的,管理人应当向人民法院申请,由人民法院依法裁定。

    三、受理管理人申请后,人民法院应当及时作出裁定解除抵押权人的土地使用权抵押,并将解除抵押裁定书和协助执行通知书送达国土资源部门。

    四、国土资源部门根据人民法院的解除抵押裁定书和协助执行通知书直接办理土地抵押注销登记。

       

    参考书目:

        [1] 江平:《中华人民共和国合同法精解》,中国政法大学出版社1999年版。

        [2] 王利明:《民法疑难案例研究》,中国法制出版社2002年版。

        [3] 郭明瑞:《担保法原理与实务》,中国方正出版社1995年版。

        [4] 蔡福华:《民事优先权研究》,人民法院出版社2000年版。

        [5] 梁慧星:《合同法第286条的权利性质及其适用》,载于《人民法院报》2000121日。

        [6] 杨永清:《建设工程价款优先受偿权司法解释的理解与适用》,载于《判解研究》人民法院出版社2002年第三辑。

        [7] 汪冶平:《建设工程价款优先受偿权的若干问题》,《人民司法》2002年第8期。

    [8]王欣新:《破产别除权356bet在线娱乐研究》,http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=42460

    [9]张太盛:《试论破产程序中的工程款优先受偿权》,http://blog.sina.com.cn/s/blog_4d66b7640100a32q.html